Copyrights. Eduardo Margalida Albert,
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En un entorno empresarial cada vez más dinámico y competitivo, los conflictos son una constante inevitable en las relaciones civiles y mercantiles. La tradicional vía judicial, aunque necesaria como último recurso, se ha mostrado a menudo lenta, costosa y perjudicial para las relaciones comerciales. Por ello, la mediación ha emergido como una herramienta estratégica fundamental. Con la reciente aprobación de la Ley Orgánica 1/2025, de 2 de enero, de medidas de eficiencia del Servicio Público de Justicia, el legislador ha dado un paso definitivo al convertir la búsqueda activa de un acuerdo previo en un requisito esencial en muchos casos. Esta nueva realidad obliga a empresas, autónomos y asesores a dominar el arte de la mediación en el ámbito civil y mercantil.
Comprender a fondo este mecanismo no solo permite cumplir con las nuevas exigencias legales, sino que otorga una ventaja competitiva: solucionar disputas con rapidez, preservar la confidencialidad del negocio y reducir drásticamente los costes asociados a los litigios. Analicemos, desde una perspectiva práctica y con rigor jurídico, cómo implementar estrategias eficaces en la resolución de conflictos.
La mediación, regulada en su día por la Ley 5/2012, de 6 de julio, y actualizada recientemente para adaptarse al nuevo paradigma judicial, se define como un medio de solución de controversias en el que dos o más partes intentan voluntariamente alcanzar un acuerdo por sí mismas con la intervención de un mediador neutral. A diferencia de un juez o un árbitro, el mediador no impone una solución; su función es facilitar la comunicación, reconducir el diálogo y ayudar a las partes a explorar sus verdaderos intereses para construir un acuerdo mutuamente satisfactorio.
Es crucial distinguir esta figura de otras vías. Mientras que en un proceso judicial la sentencia viene impuesta por un tercero, y en el arbitraje se delega la decisión en un árbitro, en la mediación el poder reside en las propias partes en conflicto. El acuerdo de mediación puede versar sobre una parte o la totalidad de las materias sometidas a ella, y su valor jurídico es pleno una vez se eleva a escritura pública, convirtiéndose en un título ejecutivo con plena eficacia legal. Este carácter estructurado pero flexible, que permite soluciones creativas no previstas en la ley, es su mayor fortaleza.
Para garantizar la eficacia del proceso, la legislación establece una serie de principios informadores que blindan la seguridad jurídica de las partes. Comprenderlos es esencial para cualquier estrategia de resolución de conflictos.
La gran reforma procesal de 2025 ha transformado la mediación en un eje del sistema de justicia. Se ha modificado la Ley de Enjuiciamiento Civil para reforzar los Medios Adecuados de Solución de Controversias (MASC). Ahora, para un gran número de reclamaciones civiles y mercantiles, la parte actora deberá acreditar haber intentado una negociación o mediación previa, mediante la celebración de, al menos, una sesión inicial ante el mediador. No es un simple formalismo; se debe dejar constancia del objeto de la controversia y de la asistencia de las partes.
Esta modificación legislativa no es una barrera, sino una oportunidad. Obliga a las empresas a profesionalizar su gestión de conflictos. Para un abogado o asesor, significa que la estrategia procesal comienza mucho antes de redactar la demanda. Implica analizar la viabilidad del acuerdo, preparar la sesión informativa y entender que una negativa injustificada a participar en la mediación, o una actitud contraria a la buena fe, puede tener consecuencias en materia de costas procesales en el futuro litigio. La desjudicialización es ya una realidad operativa.
Reducir la factura legal es el beneficio más visible de la mediación, pero no el único. Un litigio judicial puede extenderse durante años, mientras que un procedimiento de mediación, por imperativo legal, es de duración breve y sus actuaciones se concentran en un número mínimo de sesiones. En los casos donde opera como requisito de procedibilidad, la duración no puede exceder de tres meses. Esta inmediatez permite a la empresa liberar recursos, reducir la incertidumbre contable y centrarse de nuevo en su actividad productiva.
Sin embargo, la ventaja estratégica más infravalorada es la preservación de las relaciones comerciales. En el tejido empresarial, enfrentarse a un cliente histórico, un proveedor clave o un socio fundacional puede ser traumático. Un juicio adversarial rompe los puentes de forma casi irreversible. La mediación, al buscar una solución ganar-ganar, permite reconstruir la confianza y mantener los vínculos contractuales que tanto esfuerzo y dinero costó construir. Asimismo, la confidencialidad del proceso evita el daño reputacional que implica un pleito público en los juzgados.
Conocer el procedimiento permite perder el miedo a lo desconocido y planificar la estrategia. El proceso se inicia con una solicitud que puede presentarse de común acuerdo, por una de las partes en cumplimiento de un pacto previo, o por derivación judicial. Una figura clave es la sesión inicial, a la que las partes están obligadas a asistir personalmente (o mediante representante con poder para transigir si son personas jurídicas). En ella, el mediador informa sobre las reglas del juego, los costes y las consecuencias jurídicas del acuerdo.
Superada esta fase, y si las partes deciden voluntariamente continuar, se celebra la sesión constitutiva. Aquí se fija el programa de actuaciones, la duración prevista y se deja constancia por escrito del deseo de seguir con la mediación. El mediador dirigirá las sesiones posteriores de forma flexible, pudiendo mantener reuniones conjuntas o individuales (caucus), siempre manteniendo la confidencialidad de lo hablado por separado salvo autorización expresa. El proceso termina con un acta final que, si hay acuerdo, reflejará las obligaciones asumidas por cada parte, o dejará constancia de la imposibilidad de alcanzarlo.
El éxito de la mediación se plasma en un acuerdo que tiene la naturaleza de un contrato vinculante entre las partes. Para dotarlo de fuerza ejecutiva directa, y poder así instar su cumplimiento forzoso sin necesidad de un juicio declarativo posterior, la ley permite su elevación a escritura pública. El notario verificará el cumplimiento de los requisitos de la Ley de Mediación, en especial que el contenido no sea contrario a derecho. Las partes pueden presentar la copia de las actas de la sesión constitutiva y final sin necesidad de que el mediador esté presente.
Igualmente, si el acuerdo se alcanza una vez iniciado un proceso judicial, las partes pueden solicitar al tribunal su homologación. Una vez elevado a escritura pública u homologado judicialmente, el acuerdo de mediación se convierte en título ejecutivo. Su fuerza es equivalente a la de una sentencia firme, permitiendo el embargo de bienes o cualquier otra medida ejecutiva ante un eventual incumplimiento. Esto garantiza que la flexibilidad y rapidez del acuerdo no restan seguridad jurídica al acreedor de la obligación.
La mediación civil y mercantil no es una herramienta de laboratorio; tiene una aplicación práctica masiva en la operativa diaria de cualquier pyme o gran corporación. El ámbito objetivo es amplísimo, pues cubre todas las materias de derecho disponible. Algunos de los escenarios donde la mediación resulta especialmente eficaz incluyen:
La entrada en vigor del requisito de procedibilidad convierte a la mediación en una fase más del negocio. No tema al conflicto, tema no gestionarlo a tiempo. Incorpore cláusulas de sumisión a mediación en sus contratos mercantiles de forma preventiva; es un gesto de buena fe comercial que no le ata las manos sino que le abre una vía rápida de diálogo. Seleccione siempre al mediador o a la institución de mediación por su especialización técnica en el sector específico de la disputa (construcción, tecnología, alimentación), ya que un mediador que entiende el lenguaje de su industria es infinitamente más resolutivo.
Prepare las sesiones con el mismo rigor que un juicio, aunque en un ambiente distendido. Defina con su abogado cuál es su objetivo mínimo irrenunciable y su punto de salida (BATNA, la mejor alternativa a un acuerdo negociado). Recuerde que ceder en algo secundario para ganar en lo principal no es una derrota, sino una transacción comercial inteligente. Un acuerdo de mediación le ahorrará no solo dinero en abogados y procuradores, sino un desgaste emocional y una incertidumbre que a menudo paraliza la tesorería y la inversión de la empresa.
La reforma de 2025 nos obliga a replantear la estrategia litigiosa desde el minuto cero. La declinatoria por sumisión a mediación previa ya no es una excepción procesal inusual; será una herramienta recurrente en las disputas entre empresas con contratos bien redactados. Debemos asesorar a nuestros clientes sobre la obligatoriedad de acudir a la sesión informativa, documentando exhaustivamente la asistencia, el objeto de la controversia y la buena fe negocial para blindar la futura reclamación judicial en caso de fracaso de la vía amistosa, evitando así una condena en costas por mala fe.
En la fase de ejecución, dominar la técnica de la elevación a escritura pública del acuerdo de mediación es fundamental. Debemos asegurarnos de que las actas cumplan escrupulosamente los requisitos formales exigidos por la Ley 5/2012 y sus modificaciones, verificando que el acuerdo no sea contrario a derecho y que las obligaciones asumidas sean líquidas y determinadas, permitiendo así un despacho de ejecución directo en el Juzgado de Primera Instancia. La mediación bien ejecutada no es solo un acto de negociación; es un acto de creación de un título ejecutivo eficaz y rápido para nuestro cliente.
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